Чтобы посмотреть этот PDF файл с форматированием и разметкой, скачайте его и откройте на своем компьютере.
1
Юридические механизмы гарантирования возврата инвестиций при
реализации независимого энергетического проекта
Ноябрь
201
2
Доклад Директора юридической практики
Branan
Legal
Дмитрия
Федорчука
2
2
Определение и правовые предпосылки реализации
независимого
энергетического проекта (
IPP
)
Определение IPP
Независимый
энергетический
проект
(IPP
(англ
.
)
Independent
Power
Projects
)
–
в
международной
практике
схема
создания
генерирующего
объекта,
при
которой
заключаются
двусторонние
контракты
(договор
на
поставку
топлива,
соглашение
о
продаже
энергии,
на
строительство,
договор
займа,
договор
на
обслуживание)
гарантирующие
надежность
проекта
и
отдачу
от
капиталовложений,
при
этом
построенный
объект
переходит
в
собственность
инвестирующей
компании
.
Правовые предпосылки реализации
IPP
в России
1)
Согласно
п
.
2
.
ст
.
40
ФЗ
«Об
электроэнергетике»
цены
(тарифы)
на
электрическую
энергию
(мощность),
поставляемую
с
1
января
2011
года
потребителям
электрической
энергии
организациями,
не
являющимися
гарантирующими
поставщиками,
являются
свободными,
складываются
под
воздействием
спроса
и
предложения
и
не
подлежат
государственному
регулированию,
за
исключением
случаев,
указанных
в
законе
.
2)
Согласно
п
.
5
Основных
положений
функционирования
розничных
рынков
электрической
энергии
(утв
.
Постановлением
Правительства
РФ
от
4
мая
2012
г
.
№
442
)
на
территориях
субъектов
РФ,
объединенных
в
ценовые
зоны
оптового
рынка,
производители
электрической
энергии
(мощности)
на
розничных
рынках
продают
электрическую
энергию
(мощность)
по
свободным
нерегулируемым
ценам,
за
исключением
случая
продажи
электрической
энергии
(мощности)
гарантирующему
поставщику
.
3
3
Привлечение финансирования для строительства станции
Обеспечение строительства станции
Закупка и монтаж оборудования
Наѐм персонала станции, обслуживание (эксплуатация)
станции
Производство и поставка энергии
Суть независимого энергетического проекта (
IPP
)
Промышленные
потребители
–
инициаторы
проекта
IPP
Оператор
(спонсор) проекта
IPP
Предоставление
земельного
участка для станции
Обеспечение
поставок топлива
Оплата энергии по зафиксированному в долгосрочном
договоре тарифу (+ лизинговые платежи)
4
4
Гарантия начала поставок энергии в оговоренный срок
Гарантия бесперебойной поставки необходимой мощности
Гарантия цены
Гарантии, необходимые участникам
IPP
Промышленные
потребители
–
инициаторы
проекта
IPP
Оператор
(спонсор) проекта
IPP
Гарантия
поставок топлива
Гарантия внесения
платежей, обеспечивающих возврат
инвестиций, сделанных оператором проекта
Гарантия
потребления произведенной энергии
5
5
Иностранные примеры
механизмов гарантирования возврата
инвестиций при реализации
IPP
«
Толлинговая
» схема
Производитель топлива заключает контракт с оператором
IPP
, согласно
которому обязуется поставлять определенный объѐм топлива и забирать
фиксированный объѐм энергии, оплачивая работу оператора по
«переработке» сырья
Лизинг
генерирующего
оборудования
Генерирующее оборудование передаѐтся в лизинг
SPV
, что даѐт оператору
проекта возможность возврата инвестиций, осуществленных в генерирующее
оборудование, что с учѐтом возможных налоговых льгот создает
доп.преимущества схемы
Долгосрочный
контракт на покупку
энергии
Инициатор проекта
IPP
и оператор
IPP
(либо
SPV)
заключают долгосрочный
контракт по поставку энергии, согласно которому Инициатор проекта
обязуется потреблять произведенную энергию по принципу «
take
-
or
-
pay
»
(
«бери или плати»): т.е. забирать фиксированный объѐм энергии по цене со
скидкой, в том случае если объѐм потребления превышает минимальные
фиксированные значения, и без скидки, если есть «недобор»
Создание
SPV
+
право оператора
IPP
реализовать
штрафной опцион
«
put
» по продаже
доли в
SPV
Оператор и инициатор проекта
IPP
создают специальную компанию
(
special
purpose
vehicle
), которая является юридической площадкой для
реализации проекта. Участие инициатора проекта в капитале компании
минимальное. Между участниками компании заключается соглашение,
согласно которому оператор вправе реализовать опцион «пут» на продажу
своей доли инициатору проекта в случае невыполнения условий проекта,
гарантирующих возврат инвестиций оператору проекта.
6
6
Российская специфика
гарантирования возврата инвестиций при
реализации
IPP
. 1/5
Толлинг
«
Толлинговая
» схема
В чистом виде это
толлингом
не является, поскольку речь не идет о
пересечении сырьем и продукцией таможенной границы РФ.
В российской правовой системе «
толлинговая
» схема может быть
реализована через систему взаимообусловленных договоров: поставки
топлива, сбыта произведенной энергии, строительства станции, поставки и
монтажа оборудования
–
то есть, исполнение каждого из договоров может
быть обусловлено исполнением другого договора в рамках проекта
IPP
.
7
7
Российская специфика
гарантирования возврата инвестиций при
реализации
IPP
. 2/5 Лизинг
Лизинг генерирующего оборудования
Российское законодательство в полной мере позволяет использовать
механизм лизинга для реализации
бизнес
-
проектов
(ФЗ от 29.10.1998 №164
-
ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)»).
Помимо очевидных экономических преимуществ лизинга в виде возврата
оператору проекта инвестиций в оборудование, у данной схемы есть ряд
налоговых и бухгалтерских преимуществ.
Целесообразно использование лизинговой схемы в отношении
SPV
, так как
именно она будет эксплуатировать оборудование для производства энергии
и получать доход от проекта.
8
8
Российская специфика
гарантирования возврата инвестиций при
реализации
IPP
. 3/5 Долгосрочный контракт на поставку э/
э
Долгосрочный контракт на поставку энергии
Инициатор проекта
IPP
и оператор
IPP
(либо
SPV)
заключают долгосрочный
контракт по поставку энергии, согласно которому Инициатор проекта
обязуется потреблять произведенную энергию по принципу «
take
-
or
-
pay
»
(
«бери или плати»). С точки зрения российского законодательства принцип
«бери или плати» представляет собой реализацию механизма скидки по
цене в случае превышения минимального объѐма потребления энергии за
фиксированный (дневной, недельный или месячный) период времени.
Указанный принцип призван защитить инвестиции оператора проекта вне
зависимости от
востребованности
проекта в дальнейшем.
9
9
Российская специфика
гарантирования возврата инвестиций при
реализации
IPP
. 4/5 Создание
SPV
Создание
SPV
(специальной компании для реализации проекта)
Создание
SPV
с точки зрения российского законодательства означает учреждение
дочернего АО, а лучше ООО. Устав позволяет установить гибкий механизм контроля
инвестора за реализацией проекта: контроль отдельных сделок, установление
необходимость согласование важных документов по проекту, возможность контроля
кадровых назначений, контроля расходования инвестиционных средств, установление
режима специального банковского счѐта и т.п.
Среди преимуществ
SPV
:
обособление активов и займов в рамках проекта и как следствие обособление
рисков проекта;
возможность относительно быстрого и безболезненного выхода оператора из
проекта путѐм продажи доли в
SPV
.
По сути бизнес всего проекта замкнут на
SPV
и выход оператора не повлечет
напрямую приостановку проекта. Выход в данном случае рассматривается как способ
защиты оператора проекта от нарушения условий проекта другой стороной. На
практике это означает закрепленное в акционерном соглашении право оператора
проекта реализовать опцион «пут» на продажу своей доли инициатору проекта в
случае нарушения условий проекта, гарантирующих возврат инвестиций.
10
10
Российская специфика
гарантирования возврата инвестиций при
реализации
IPP
. 5/5 Примерная модель проекта
SPV
(АО
или
ООО)
Оператор
(спонсор)
проекта
Инициатор
проекта
99,9%
0,01%
Акционерное соглашение со штрафным опционом
Финансовые кредиторы
финансирование
оборудование в лизинг
EPCM
-
подрядчик
поставщик
оборудования
Долгосрочный контракт
на поставку энергии
(
take
-
or
-
pay)
Долгосрочный контракт
на поставку газа
лизинговые платежи
11
11
Правовое сопровождение
Branan
инвестиционных проектов
1.
Разработка стратегии и
схем привлечения
финансирования
Детальная проработка альтернативных схем и механизмов
привлечения финансирования (с точки зрения правовых и
налоговых рисков, стоимости, сроков привлечения и других
параметров)
Рекомендации по выбору оптимальной схемы (в т.ч. эмиссия акций
и облигаций, продажа активов, заемное финансирование,
проектное финансирование и др.)
Подготовка основных условий финансирования (
term
-
sheet)
Разработка инвестиционных соглашений, договоров купли
-
продажи,
поставки, залога/обеспечения и других соглашений со всеми
участниками проекта (инвесторы, банки, залогодатели, операторы
счета, управляющие компании)
Разработка учредительных документов создаваемых компаний
(
SPV)
Разработка соглашений
акционеров/участников
2.
Проведение
юридической,
разработка и
мониторинг
реализации графиков
Экспертиза
(due diligence)
компаний, активов
по проекту
Подготовка
детального плана привлечения финансирования
Выявление возможных проблем и рисков реализации проекта
Организация контроля за исполнением графиков привлечения
финансирования
3.
Подготовка полного
комплекта документов
для реализации
проекта
12
12
Контактная информация
Компания
Branan
Internet
www.branan.ru
Телефон
+7
(
4
95) 961
-
12
-
06
Контактные лица:
Максим Бунякин,
партнер
Branan
Legal
e
-
bmn
@
branan.ru
Федорчук Дмитрий,
директор юридической практики
e
-
[email protected]
Приложенные файлы
